KADIJUSTİZ’E KARŞI: YABANCI HUKUKA OLUMSUZ ATFA DAİR

Authors : Intisar A Rabb

Pages : 661-703

View : 41 | Download : 24

Publication Date : 2024-05-15

Article Type : Other Papers

Abstract :Yabancı hukuka yargısal atıf yapılmasına ilişkin tartışmalarda hâkimler değerleri tartışmaktadır. Ancak çoğu zaman tartıştıkları değerleri kabul etmemektedirler veya çoğunluk ve muhalif görüşlerde neden bir değeri diğerine tercih ettiklerine dair özel gerekçeler sunmamaktadırlar, bunun yerine genel bir iddiada bulunmak için olumsuz yabancı hukuk modellerini benimsemeyi tercih ediyorlar. Bu fenomenin bir örneği, keyfiliğe atıfta bulunmak için \"kadijustiz\" kelimesinin (Max Weber tarafından ortaya atılan ve Yargıç Felix Frankfurter tarafından 1949\'da alınan bir kararla yaygınlaştırılan bir terim) Amerikan yargısal atfıdır. Ancak bu uygulama iki nedenden dolayı yanlıştır. Birincisi, İslam hukuk tarihçilerinin Orta Çağ\'dan erken modern dönemlere kadar Memlük, Osmanlı ve diğer mahkemelerdeki İslami yargı prosedürlerini ayrıntılı olarak incelerken uzun zamandır işaret ettiği gibi, bu doğru değildir. İkincisi, kadijustiz\'e yargısal atıf, tartışmalı yargısal karar alma süreçlerinde belirli değerlerin diğerlerine göre benimsenmesinin nedenlerini gizlemekte ve böylece, buna atıf yapan hakimlerin argümanlarını genel olarak zayıflatmaktadır.
Keywords : Kadıjustiz, Weber, Frankfurter, Yabancı Hukuk, Atıf